Welche Pflichten hat ein Geschäftsführer einer Offshore-Gesellschaft? Ist es sicher, als Nominee Director zu fungieren?

Ein „Strohmann-Geschäftsführer“ (nominee director) klingt nach einer Position ohne Verantwortung, aber rechtlich ist das nicht der Fall – ob man selbst Geschäftsführer ist oder einen Nominee Director bestellt, der eingetragene Geschäftsführer trägt wesentliche rechtliche Pflichten und kann bei Problemen der Gesellschaft persönlich haftbar gemacht werden. Die meisten Offshore-Rechtsordnungen folgen der anglo-amerikanischen Common-Law-Tradition, sodass die Grundstruktur der Geschäftsführerpflichten ähnlich ist. Im Folgenden wird erläutert, welche Pflichten Geschäftsführer tatsächlich haben, welche Risiken mit Nominee-Director-Vereinbarungen verbunden sind und wie man die Gefährdung reduzieren kann.

Geschäftsführer ist nicht nur „nominell“: Einige Kernpflichten

Am Beispiel des britischen Gesellschaftsrechts, das die anglo-amerikanische Rechtstradition am vollständigsten übernommen hat, hat ein Geschäftsführer gegenüber der Gesellschaft mehrere gesetzliche Pflichten: Handeln gemäß der Satzung, Sorgfaltspflicht zur Förderung des Unternehmenserfolgs, Ausübung unabhängigen Urteilsvermögens (Anhören von Beratern ist möglich, aber die endgültige Entscheidung darf nicht vollständig anderen überlassen werden), Vermeidung von Interessenkonflikten, kein Missbrauch von Gesellschaftsvermögen und -informationen. Die meisten Offshore-Rechtsordnungen (wie BVI, Cayman) haben ähnliche Regelungen zu den Geschäftsführerpflichten; selbst wenn die Gesellschaft keinen tatsächlichen Geschäftsbetrieb hat und nur als Holding dient, muss der eingetragene Geschäftsführer rechtlich für diese Pflichten einstehen und wird nicht automatisch befreit, nur weil er „nur nominell“ fungiert.

Herkunft：GOV.UK — Pflichten als Geschäftsführer (Director)

Ein Nominee Director trägt weiterhin erhebliches rechtliches Risiko

Viele beauftragen über Dienstleister einen Nominee Director – eine dritte Person fungiert als eingetragener Geschäftsführer, während die tatsächliche Kontrolle beim Auftraggeber (wirtschaftlichem Eigentümer) verbleibt. Rechtlich ist jedoch der eingetragene Geschäftsführer nach außen hin verantwortlich: Von ihm unterzeichnete Dokumente haben rechtliche Wirkung, und bei Betrug, Geldwäsche oder anderen rechtswidrigen Handlungen der Gesellschaft kann der Nominee Director persönlich haftbar gemacht werden, selbst wenn er nur nach Anweisung handelt. Die zwischen Auftraggeber und Nominee Director geschlossene Freistellungsvereinbarung ist lediglich eine private vertragliche Regelung und bindet in der Regel nicht die Aufsichtsbehörden, Gerichte oder Forderungen Dritter – dies ist ein entscheidender Punkt, den viele missverstehen, wenn sie glauben, durch einen Nominee Director selbst haftungsfrei zu sein.

Bei finanziellen Schwierigkeiten der Gesellschaft können sich die Pflichten des Geschäftsführers verschärfen

Im normalen Geschäftsbetrieb richten sich die Pflichten des Geschäftsführers hauptsächlich an die Gesellschaft selbst; wenn die Gesellschaft jedoch in die Nähe der Zahlungsunfähigkeit (insolvency) gerät oder zahlungsunfähig wird, erweitern die meisten Common-Law-Rechtsordnungen den Kreis der Pflichten des Geschäftsführers, um auch die Interessen der Gläubiger zu berücksichtigen – führt der Geschäftsführer in dieser Phase Transaktionen durch, die der Gesellschaft schaden oder bestimmte Gesellschafter begünstigen, kann dies selbst dann als Pflichtverletzung angesehen werden, wenn die Transaktion bilanziell ausgeglichen erscheint, und der Geschäftsführer kann persönlich schadensersatzpflichtig werden. Dies ist auch einer der Gründe, warum auf der Seite „Wie beendet man eine Offshore-Gesellschaft“ betont wird, dass eine nicht mehr benötigte Gesellschaft ordnungsgemäß liquidiert werden sollte, anstatt sie einfach ruhen zu lassen: Das Ruhenlassen kann ebenfalls das Risiko von Geschäftsführerpflichten erhöhen.

Zusammenhang zwischen Geschäftsführerhaftung und UBO-Offenlegungspflicht

Im Trend der Geldwäschebekämpfung und Transparenz verlangen immer mehr Rechtsordnungen die Registrierung und Aktualisierung der Daten der wirtschaftlichen Eigentümer (UBO) – also die Offenlegung, wer die Gesellschaft tatsächlich kontrolliert, und nicht nur der eingetragenen Geschäftsführer oder Gesellschafter. Dies bedeutet, dass der Spielraum, den tatsächlichen Kontrolleur durch einen Nominee Director zu „verstecken“, von Jahr zu Jahr kleiner wird: Registerbehörden, Finanzinstitute und sogar teilweise öffentliche Register können die Offenlegung der wahren wirtschaftlichen Eigentümer verlangen. Die Verwendung eines Nominee Directors als Mittel zur Umgehung der Offenlegungspflichten erhöht das rechtliche Risiko eher, als es zu senken.

Herkunft：FATF — Transparenz der wirtschaftlichen Eigentümer (Nutzungsberechtigte)

Wie kann man das Risiko der Geschäftsführerhaftung reduzieren?

Einige praktische Ansätze: ① Wenn man selbst Geschäftsführer ist, sollte man die Geschäfte und die finanzielle Lage der Gesellschaft wirklich verstehen und nicht nur Dokumente unterzeichnen, ohne sich zu kümmern; ② Wenn man die Dienste eines Nominee Directors in Betracht zieht, sollte man einen lizenzierten, regulierten Dienstleister wählen (z. B. lizenzierte Treuhand- und Gesellschaftsdienstleister in BVI usw.) und eine schriftliche Vereinbarung über Freistellung und Haftungsumfang treffen, wobei man verstehen sollte, dass diese Vereinbarung die persönliche gesetzliche Haftung nicht vollständig ausschließen kann; ③ Wenn die Gesellschaft keine wesentlichen Geschäfte mehr hat, sollte man sie frühzeitig ordnungsgemäß liquidieren oder löschen lassen, anstatt sie ruhen zu lassen, um eine Anhäufung von Haftungsrisiken zu vermeiden; ④ Bei wichtigen Entscheidungen (insbesondere solche, die Darlehen, Sicherheiten oder große Transaktionen betreffen) sollte man unbedingt schriftliche Aufzeichnungen hinterlassen, die belegen, dass man seine Prüfungs- und Urteilspflicht erfüllt hat. Die Geschäftsführerhaftung hängt vom Einzelfall, der Rechtsordnung und den konkreten Umständen ab; bei wichtigen Entscheidungen wird empfohlen, einen örtlich qualifizierten Rechtsanwalt zu konsultieren.

Häufige Fragen

Muss man als nomineller Geschäftsführer, der sich um nichts kümmert, keine rechtliche Verantwortung tragen?

Nein. Der eingetragene Geschäftsführer trägt rechtlich wesentliche Pflichten (wie im Interesse der Gesellschaft zu handeln, Interessenkonflikte zu vermeiden, unabhängiges Urteilsvermögen auszuüben) und wird nicht automatisch von der Haftung befreit, nur weil er nur nominell fungiert oder sich nicht um den tatsächlichen Geschäftsbetrieb kümmert. Die meisten Offshore-Rechtsordnungen folgen der anglo-amerikanischen Common-Law-Tradition, sodass die Struktur der Geschäftsführerpflichten ähnlich ist.

Wenn man einen Nominee Director einsetzt, ist man (als tatsächlicher Kontrolleur) dann von der Haftung befreit?

Nicht unbedingt. Die zwischen dem Nominee Director und dem Auftraggeber geschlossene Freistellungsvereinbarung (indemnity agreement) ist lediglich ein privater Vertrag und bindet in der Regel nicht die Aufsichtsbehörden, Gerichte oder Forderungen Dritter; bei Betrug oder rechtswidrigem Verhalten kann auch der tatsächliche wirtschaftliche Eigentümer selbst zur Verantwortung gezogen werden, und die bloße Eintragung eines anderen Namens entbindet nicht automatisch von der Haftung.

Kann ein Nominee Director bei Steuerschulden oder Rechtsverstößen der Gesellschaft in Mitleidenschaft gezogen werden?

Möglich. Vom Nominee Director unterzeichnete Dokumente haben rechtliche Wirkung; rechtlich ist er der nach außen verantwortliche eingetragene Geschäftsführer; bei Betrug, Geldwäsche oder anderen rechtswidrigen Handlungen der Gesellschaft kann der Nominee Director persönlich haftbar gemacht werden, selbst wenn er nur nach Anweisung des wirtschaftlichen Eigentümers handelt.

Steigt die Verantwortung des Geschäftsführers, wenn die Gesellschaft ihren Betrieb einstellt oder zahlungsunfähig wird?

Ja. In den meisten Common-Law-Rechtsordnungen wird bei Zahlungsunfähigkeit oder deren drohendem Eintritt der Kreis der Pflichten des Geschäftsführers auf die Gläubigerinteressen erweitert; Transaktionen, die der Gesellschaft in dieser Phase schaden, können selbst bei bilanzieller Ausgeglichenheit als Pflichtverletzung angesehen werden. Wenn die Gesellschaft nicht mehr benötigt wird, wird eine ordnungsgemäße Liquidation empfohlen, anstatt sie ruhen zu lassen.

Welcher Zusammenhang besteht zwischen der Geschäftsführerhaftung und der Registrierung der wirtschaftlichen Eigentümer (UBO)?

Der Zusammenhang ist eng. Immer mehr Rechtsordnungen verlangen die Offenlegung der wahren wirtschaftlichen Eigentümer (nicht nur der nominellen Geschäftsführer); der Spielraum, den tatsächlichen Kontrolleur durch einen Nominee Director zu verstecken, wird von Jahr zu Jahr kleiner. Die Verwendung einer Nominee-Vereinbarung als Mittel zur Umgehung der Offenlegungspflichten erhöht das rechtliche Risiko eher.

Wie kann man das Risiko als Geschäftsführer einer Offshore-Gesellschaft oder bei der Bestellung eines solchen reduzieren?

Die Geschäfte und die finanzielle Lage der Gesellschaft wirklich verstehen, nicht nur unterschreiben, ohne nachzufragen; bei Nutzung eines Nominee-Director-Dienstes einen lizenzierten, regulierten Dienstleister wählen und eine schriftliche Freistellungsvereinbarung treffen (aber verstehen, dass diese nicht vollständig von der Haftung befreit); die Gesellschaft bei Nichtgebrauch frühzeitig ordnungsgemäß liquidieren; bei wichtigen Entscheidungen schriftliche Aufzeichnungen hinterlassen, die die Erfüllung der Prüfungspflicht belegen. Im Einzelfall sollte ein örtlich qualifizierter Rechtsanwalt konsultiert werden.

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